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对赌协议效力及对赌纠纷的审判原则--九分网络

时间:2020-06-06   分类:设计管理    作者:网络   来源:网络整理   点击:106

  对赌协议即估值调整机制,在我国PE投资中已被广泛采用,既是投资方利益的保护伞,又对融资方起着一定激励作用。对赌协议作为资本市场一种广为运用的成熟工具,其合理性存在不言而喻,但就其合法性问题,仍处于模糊状态,现行法律并没有明确规定其为合法还是非法。如果对赌协议是否合法有效不确定,PE的合法权益无法保障,那么可能导致PE在投资中不签署对赌协议而放弃一些投资项目,这无论对于PE还是融资企业都是不利的。司法实践中对赌协议引发的案件近八成的当事人就协议效力请求法院进行裁判(如图1,数据来源于Alpha数据库),因此关于对赌协议的效力问题即是案件争议的焦点问题,如何认定对赌协议的效力在PE投资中至关重要。

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对赌协议效力及对赌纠纷的审判原则--九分网络 本文来自九分网络

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  2019年8月7日,最高人民法院网站公布了全国法院民商事审判工作会议纪要(最高人民法院民二庭向社会公开征求意见稿)(以下简称会议纪要),《会议纪要》首次提出了对赌协议的效力及对赌纠纷的审判指导规则。虽然,其中涉及“对赌”的内容,仅有1110个字。但一定意义上,对赌纠纷的审判从此将迈入新时代。《会议纪要》提出对赌协议的效力及对赌纠纷的审判原则明确表明了法律立场,为对赌协议合法有效提供了判例依据,这既符合当前各方之需,也将进一步有利于PE行业的发展,具有标杆意义。借此契机本文通过对赌协议发展过程中出现的经典案例对对赌协议的效力及其审判原则进行探讨。 www.9fen.net

  一、对赌协议的引入及发展现状

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  首先需要明确的是何为对赌协议,对赌协议(Valuation Adjustment Mechanism,VAM)其直译意思是“估值调整机制”,最初被翻译为“对赌协议”一直沿用至今,对赌协议就是收购方(包括投资方)与出让方(包括融资方)在达成并购(或者融资)协议时,对于未来不确定的情况进行一种约定。如果约定的条件出现,融资方可以行使一种权利;如果约定的条件不出现,投资方则行使一种权利。通过条款的设计对赌协议可以有效保护投资人利益,实际上就是期权的一种形式。进一步说,投资方一般表现为私募股权投资机构或者风险投资机构 (PE/VC),融资方通常为新近设立的高科技公司等具有光明前景但缺少资金来源的公司,或者是一些已经设立但在公司运营过程中出现资金障碍而没有足够、充分的资金获取渠道的公司。

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  由表2可知,“纯粹与股东对赌”(不论是现金对赌还是回购对赌)型对赌协议的效力已经完全被我国法院承认,笔者在Alpha数据库中检索的案例中均为判定有效。与之相比,仅有44%的“与股东对赌、公司提供担保”型对赌协议和 20%的“与公司对赌”型对赌协议的效力被法院所确认(如图2、3),这两类协议的效力则是需要探讨的重点内容。 九分网络

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  图2、图3的统计结果揭示了一个事实:我国法院对“与股东对赌、公司提供担保”型对赌协议效力的认识存在巨大的差异,几乎一半的法院认定协议有效,一半认定协议无效。表2展示了认定协议无效的裁判文书对协议效力裁判的说理情况。在“与股东对赌、公司提供担保”型对赌协议被认定无效的五个案件中,《公司法》第二十条第一款成为法院裁判的主要依据。 内容采集来自9fen.net

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  二、对赌协议裁判案例汇总

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  (一)法院 www.9fen.net

  从现有的生效判决来看,法院整体上认为对赌协议是估值调整机制,是私募股权投资行为中常见的融资契约,其本身并不具有无效性;但“对赌协议”不应成为投机行为,相应地,“对赌协议”是投资协议,法律上对其没有特殊保护。 内容采集来自9fen.net

  当前,值得重点关注的法院生效判决包括:

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  1、最高人民法院就“甘肃世恒案”作出的再审判决([2012]民提字第11号)

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  该判决认定投资人与公司之间的对赌条款(即业绩补偿约定)无效,投资人与原始股东之间的对赌条款有效。 九分网络

  2、最高人民法院就“蓝泽桥、湖北天峡鲟业有限公司与宜都天峡特种渔业有限公司投资合同纠纷上诉案”做出的二审判决([2014]民二终字第111号)

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  该判决认定投资人与股东之间签订的股份回购对赌协议有效。 本文来自九分网络

  3、北京市第一中级人民法院就“北京冷杉投资中心(有限合伙)与曹务波股权转让纠纷案”做出的一审判决([2013]一中民初字第6951号)

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  该判决认定投资人与原始股东之间签订的股份回购对赌条款有效。 www.9fen.net

标签: 原则 协议 力及 纠纷 审判

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